爭管轄權的方法

    故事中有個小插曲，按照浙江廣揚集團的說法，東陽人張忠良是浙江廣揚集團委派的全權代表，在威海負責施工管理。

    “浙江廣揚集團與張忠良簽署了一份經濟責任承包合同，實際上是將工程施工全部轉包給張忠良，但因轉包工程是違規的，所以，浙江廣揚集團就說張忠良是他們的員工。”虞軍紅律師介紹說，“張忠良沒有很好的經濟實力和管理能力，且管理混亂，經常發生農民工鬧事事件

    奇怪的是，浙江廣揚集團在狀告威海市望海公司的同時，也將自己的全權代表——張忠良列為共同被告，要求返還工程款。

    “每次工程款都是付給張忠良，而且浙江廣揚集團也都開具收據予以認可。按照浙江廣揚集團的說法，張忠良是他們公司的人，如果張忠良拿了工程款不交，就涉嫌侵占了。”這個張忠良，按照虞軍紅律師的說法，是原告方“制造管轄權的連接點”，并不是真要張忠良返還什么工程款。

    在東陽法院和金華中院的裁定書中，張忠良當被告的作用才真正顯現出來了。當浙江廣揚集團以“建設合同糾紛案”向東陽法院提起訴訟后，威海市望海公司提出管轄權異議，東陽法院下發裁定書說，“本案另一被告張忠良戶籍所在地為浙江東陽市，依照同一訴訟的幾個被告住所地、經常居住地在兩個以上人民法院轄區的，各人民法院都有管轄權。”威海市望海公司對東陽法院的裁定不服，提出上訴，金華中院于8月2日下發裁定，維持了東陽法院的裁定，認為東陽法院有權管轄，但說理部分的理由改變了，“本院經審查認為，浙江廣揚集團認為威海市望海公司與張忠良共同侵犯其財產權益，構成共同侵權。依照有關法律規定，浙江廣揚集團有權選擇侵權之訴。因侵權行為提起的訴訟，由侵權行為地或者被告住所地法院管轄。張忠良作為被告之一，其戶籍所在地在浙江東陽市，故東陽法院有管轄權。”

    “金華中院玩了一個文字技巧，對一審裁定認定的對‘建設合同糾紛案’有管轄權避而不談，而是變更了案由，將‘建設合同糾紛案’變更為侵權案，以達到讓東陽法院繼續審理‘建設合同糾紛案’的目的。”浙江一位法官看了相關材料后分析說，“表面上看，按照金華中院的說法，侵權之訴在東陽法院一審，合同糾紛在威海中院一審，但事實上，9月9日的開庭，東陽法院也是審理的‘建設工程合同糾紛案’，就連法院的開庭通知書上，案由也是‘建設工程合同糾紛’，醉翁之意非常明顯了。”

    “金華中院的裁定問題很大。”律師虞軍紅說，“一審裁定認定，東陽法院對合同糾紛有管轄權，我們上訴后，金華中院竟然給變更了案由，上訴過程中，是不能變更案由的。”

    9月9日的庭審中，律師虞軍紅發問說，金華中院不是讓審理侵權之訴嗎？原告怎么還提出工程款、違約金、利息等違約之訴？原告代理律師說，法庭應當并案審理。主審法官予以默認。(文/圖 正義網記者 呂偉)